Контроль концентрацій та недобросовісна конкуренція в Україні

Злиття, поглинання та створення спільних підприємств можуть потребувати попереднього дозволу Антимонопольного комітету України (АМКУ). Щоб це визначити, перевіряють, чи є угода концентрацією, чи перевищено фінансові пороги та чи застосовуються законодавчі винятки. Під час виходу на ринок і подальшої роботи компанії також мають дотримуватися правил захисту від недобросовісної конкуренції.

Матеріал призначений для українських та іноземних інвесторів, керівників компаній і юридичних служб, радників зі злиттів і поглинань, а також менеджерів, які готують вихід на український ринок або запуск нового бренду чи продукту.

1. Повноваження АМКУ

2. Які угоди є концентрацією

3. Фінансові пороги для дозволу на концентрацію

4. Як отримати дозвіл АМКУ

5. Відповідальність за концентрацію без дозволу

6. Недобросовісна конкуренція та відповідальність

Часті запитання

Як DLF може допомогти

1. Повноваження АМКУ

АМКУ є державним органом зі спеціальним статусом, підконтрольним Президенту України та підзвітним Верховній Раді України. До його повноважень належать захист економічної конкуренції, контроль концентрацій, розгляд скарг у сфері публічних закупівель і контроль державної допомоги. Повноваження Комітету визначає Закон України «Про Антимонопольний комітет України».

За річним звітом АМКУ, у 2025 році Комітет опрацював 1 315 заяв у сфері контролю концентрацій.

2. Які угоди є концентрацією

Закон України «Про захист економічної конкуренції» відносить до концентрації, зокрема, злиття, а також набуття прямого або опосередкованого контролю над суб’єктом господарювання, його частиною чи іншими активами. Контроль означає можливість чинити вирішальний вплив на господарську діяльність.

У положеннях про набуття контролю закон прямо згадує придбання акцій або часток, яке забезпечує можливість чинити вирішальний вплив, у тому числі досягнення чи перевищення 25% або 50% голосів у вищому органі управління. Тому під час оцінки угоди перевіряють і частку голосів, і права, які отримує набувач.

Контроль може виникати через права визначати умови діяльності, давати обов’язкові вказівки чи формувати органи управління. Закон також охоплює визначені випадки суміщення керівних посад або перебування тих самих осіб на більшості посад у наглядових чи виконавчих органах кількох підприємств.

Концентрацією може бути придбання активів у вигляді єдиного майнового комплексу або структурного підрозділу, зокрема через оренду, лізинг чи концесію. До концентрацій належить і створення двома чи більше підприємствами спільного підприємства, яке самостійно провадитиме повнофункціональну господарську діяльність протягом тривалого періоду.

Для розрахунку фінансових порогів кілька правочинів із набуття контролю протягом двох років між тими самими суб’єктами господарювання вважаються однією концентрацією, якщо вони впливають або можуть вплинути на той самий чи суміжні ринки. Датою такої концентрації є дата останнього правочину.

Дії між підприємствами, пов’язаними відносинами контролю, не вважаються концентрацією. Виняток не застосовується, якщо такий контроль набули без дозволу АМКУ, хоча він був обов’язковим.

Закон установлює спеціальні винятки для визначених реорганізацій державних підприємств оборонно-промислового комплексу. Під час воєнного стану виняток також охоплює набуття визначеними державними суб’єктами контролю над підприємствами енергетики та житлово-комунальних послуг для запобігання надзвичайним ситуаціям або усунення перебоїв у постачанні.

Під час воєнного стану та протягом 90 днів після його припинення чи скасування передбачено виняток для концентрацій між суб’єктами господарювання за межами України з метою розроблення й упровадження технологій та виробництва товарів військового призначення і подвійного використання в Україні. Одночасно мають виконуватися всі умови:

• кінцеві отримувачі належать виключно до визначеного законом кола;
• відповідні технології чи товари не розробляються, не впроваджуються або не виробляються в Україні чи їх виробництво недостатнє для обороноздатності;
• набувач працює на визначених законом ринках військової продукції, послуг, технологій або товарів подвійного використання.

3. Фінансові пороги для дозволу на концентрацію

Якщо угода є концентрацією і до неї не застосовується виняток, дозвіл потрібен за виконання умов одного з двох варіантів. У кожному варіанті умови А і Б мають виконуватися одночасно; показники визначають з урахуванням відносин контролю.

Вартісний показник — це більше з двох значень за останній фінансовий рік перед роком подання заяви: сукупна вартість активів на останній день цього року або сукупна виручка від реалізації за рік. Виручку визначають без ПДВ, акцизного податку та інших податків і зборів, базою яких є оборот. Суми перераховують у євро за офіційним курсом Національного банку України (НБУ) на останній день відповідного фінансового року.

Для групи враховують показники всіх осіб, пов’язаних відносинами контролю, та виключають внутрішньогрупову реалізацію. Для порога 150 млн євро враховують лише світову виручку.

Для банків і вартість активів, і обсяг реалізації для цих розрахунків визначають як одну десяту вартості активів банку. Для страховиків вартість активів визначають за сумою нетто-активів, а обсяг реалізації — за доходами від страхової діяльності відповідно до страхового законодавства.

Якщо об’єкт набуття контролю разом із підконтрольними юридичними особами прямо чи опосередковано не має активів в Україні та не провадив тут діяльності протягом двох останніх фінансових років і поточного року, не враховують показники тих підприємств або їх частин, відносини контролю з якими припиняються внаслідок концентрації.

АМКУ не надає дозволу на концентрацію, заборонену відповідно до Закону України «Про санкції».

4. Як отримати дозвіл АМКУ

Процедуру деталізує Положення про порядок розгляду заяв та справ про концентрацію суб’єктів господарювання. Кожен строк відлічують від визначеної для нього події.

Спрощена процедура застосовується, якщо лише один учасник провадить діяльність в Україні або якщо одночасно виконуються дві умови: сукупна частка учасників на ринку концентрації не перевищує 15%, а їхні частки чи сукупні частки на ринках вищого або нижчого рівня не перевищують 20%. Якщо потрібне додаткове вивчення, АМКУ може перейти до стандартної процедури.

Якщо протягом строку стандартного чи спрощеного розгляду АМКУ не розпочав розгляд справи, дозвіл вважається наданим за умови, що концентрацію не заборонено санкційним законодавством.

Поглиблений розгляд починають за наявності підстав для заборони концентрації. Запитану під час відкриття справи інформацію подають протягом 30 календарних днів із дня отримання запиту. За письмовим клопотанням строк може бути продовжено один раз. Якщо повної інформації не надано і строк не продовжено, справу закривають без рішення по суті.

На час експертизи АМКУ зупиняє розгляд справи та перебіг строку. Розгляд також зупиняють, якщо його неможливо продовжити до вирішення АМКУ чи судом пов’язаної справи або до вирішення державним органом пов’язаного питання. Зупинення та поновлення розгляду оформлюють розпорядженням АМКУ.

Після отримання подання з попередніми висновками у справі про концентрацію учасники можуть протягом 30 днів надати пропозиції щодо зобов’язань, спрямованих на усунення негативного впливу концентрації на конкуренцію. Цей строк можна продовжити один раз не більш як на 30 робочих днів. Після отримання таких пропозицій рішення приймають протягом 30 календарних днів. Графік угоди залежить також від запитів інформації, експертиз і розгляду зобов’язань.

5. Відповідальність за концентрацію без дозволу

Концентрацію, яка потребує дозволу, не можна здійснювати до його отримання або до моменту, коли він вважається наданим за законом. У цей період учасники мають утримуватися від дій, які можуть обмежити конкуренцію та унеможливити відновлення початкового стану. Передача часток чи активів або реалізація прав контролю до дозволу може порушувати цю заборону. Підписання договору, який відкладає передачу контролю чи активів до отримання дозволу, не є здійсненням концентрації.

Здійснення концентрації без обов’язкового дозволу АМКУ (у міжнародній практиці — gun-jumping) є самостійним порушенням і не потребує доведення шкоди конкуренції. Штраф може становити до 5% доходу від реалізації продукції, товарів, робіт і послуг за останній звітний рік, що передував року накладення штрафу. Для групи враховують сукупний дохід осіб, на яких накладається штраф за правилами закону.

Порядок визначення розміру штрафу передбачає зменшення базового штрафу, якщо учасники звернулися за дозволом до початку розгляду справи про порушення. Це не звільняє від відповідальності. Якщо компанія з’ясувала, що здійснила концентрацію без обов’язкового дозволу, доцільно перевірити можливість невідкладного подання заяви.

6. Недобросовісна конкуренція та відповідальність

Закон України «Про захист від недобросовісної конкуренції» забороняє дії у конкуренції, що суперечать торговим та іншим чесним звичаям у господарській діяльності. АМКУ розглядає справи про такі порушення. Постраждалі особи можуть звертатися до суду з позовами про відшкодування збитків; рішення АМКУ також можна оскаржувати до суду.

До заборонених практик належать, зокрема:

• Неправомірне використання позначень. Використання без дозволу найменувань, торговельних марок, рекламних матеріалів, упаковки чи інших позначень особи, яка почала використовувати їх раніше, якщо це призвело або може призвести до змішування з її діяльністю.
• Копіювання зовнішнього вигляду виробу. Для виробів, які не охороняються як об’єкти інтелектуальної власності, заборона охоплює копіювання зовнішнього вигляду й введення виробу в обіг без однозначного зазначення виробника копії, якщо це може спричинити змішування з діяльністю іншого підприємства. Виняток стосується вигляду, зумовленого виключно функціональним застосуванням.
• Дискредитація конкурента. Поширення неправдивих, неточних або неповних відомостей про підприємство чи його товари, що завдали або могли завдати шкоди його діловій репутації.
• Поширення інформації, що вводить в оману. Надання неповних, неточних або неправдивих відомостей, у тому числі через замовчування фактів чи нечіткі формулювання, якщо вони вплинули або можуть вплинути на наміри придбати чи реалізувати товари, роботи або послуги. Це охоплює й рекламу.
• Порушення щодо комерційної таємниці. Неправомірне збирання, розголошення чи схиляння до розголошення заборонені, якщо вони завдали або могли завдати шкоди підприємству. Закон також забороняє без дозволу уповноваженої особи використовувати неправомірно здобуту комерційну таємницю у виробництві, плануванні чи господарській діяльності.

Максимальний штраф за недобросовісну конкуренцію становить 5% доходу від реалізації за останній звітний рік, що передував року накладення штрафу. Якщо доходу немає або відповідач не надав даних про нього на вимогу АМКУ, штраф може становити до 10 000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Заяву до АМКУ подають протягом шести місяців із дня, коли особа дізналася або мала дізнатися про порушення своїх прав. Пропущений строк може бути поновлено з поважних причин. Строк давності притягнення до відповідальності становить три роки від дня порушення або закінчення триваючого порушення; його перебіг зупиняється на час розгляду справи АМКУ.

Перед запуском бренду чи продукту доцільно перевірити рекламні твердження, позначення й упаковку, а також публічні заяви про конкурентів. Під час залучення працівників інших компаній слід перевірити дотримання правил конфіденційності й не допустити використання чужої комерційної таємниці.

Часті запитання

Коли для угоди в Україні потрібен дозвіл АМКУ?

Якщо угода є концентрацією, немає застосовного винятку і перевищено пороги одного з двох варіантів. Перший варіант поєднує сукупний світовий вартісний показник понад 30 млн євро та українські показники кожного із щонайменше двох учасників понад 4 млн євро. Другий — український показник одного учасника понад 8 млн євро та світову виручку іншого понад 150 млн євро.

Чи достатньо перевірити лише виручку?

Ні. Для вартісного показника порівнюють активи й виручку та беруть більше значення, з урахуванням правил для груп. Однак для порога 150 млн євро враховують лише світову виручку. Для банків і страховиків діють спеціальні правила розрахунку.

Чи можна завершити угоду, поки АМКУ розглядає заяву?

Ні, якщо вона потребує дозволу. До отримання дозволу або його надання за законом не можна здійснювати концентрацію. Якщо договір відкладає передачу контролю чи активів до отримання дозволу, його підписання не є такою передачею.

Скільки часу займає отримання дозволу АМКУ?

За спрощеною процедурою — 25 днів від надходження заяви. Стандартний розгляд передбачає 15 календарних днів для прийняття заяви та 30 днів після прийняття. Поглиблений розгляд триває до трьох місяців від подання повної інформації й отримання висновку експерта, якщо його призначено. Запити інформації, зупинення розгляду та пропозиції щодо зобов’язань впливають на загальну тривалість.

Чи може оманлива реклама бути недобросовісною конкуренцією?

Так. Заборона охоплює неповні, неточні чи неправдиві відомості, які вплинули або можуть вплинути на рішення щодо придбання чи реалізації товарів, робіт або послуг. Для звернення до АМКУ діє шестимісячний строк від дня, коли заявник дізнався або мав дізнатися про порушення своїх прав.

Чи усуває відсутність шкоди конкуренції відповідальність за угоду без дозволу?

Ні. Відповідальність виникає через здійснення концентрації без обов’язкового дозволу. Подальший дозвіл не усуває вже вчиненого порушення. Подання заяви до відкриття справи про порушення є підставою для зменшення базового штрафу за правилами його розрахунку.

Як DLF може допомогти

Адвокатська фірма DLF супроводжує іноземні компанії та інвесторів під час придбання бізнесу й виходу на український ринок: від перевірки структури власності, юридичного аудиту та санкційних ризиків до оцінки необхідності дозволу АМКУ, підготовки заяви, супроводу її розгляду й виконання умов рішення. Юристи також перевіряють рекламу, оформлення продукції та використання комерційної інформації щодо ризиків недобросовісної конкуренції. Профільні напрями — антимонопольне та конкурентне право і корпоративне право / M&A.

Ігор Дикунський, LL.M., адвокат, партнер DLF attorneys-at-law.

Контакти: +380 44 384 24 54, [email protected].

Цей матеріал призначений для загального ознайомлення. Застосування описаних підходів залежить від обставин конкретної ситуації та потребує окремої правової оцінки.